Здравствуйте, как правильно составить протокол разногласий к контракту по 44-ФЗ, если заказчик включил пункт о неустойке, который я считаю завышенным?

Если заказчик включил в проект контракта пункт о неустойке, который вы считаете завышенным, вы вправе направить протокол разногласий. Это предусмотрено ч. 4 ст. 83.2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Протокол составляется в произвольной форме, но должен содержать конкретные замечания и предложения по изменению условий. Важно уложиться в срок — 3 рабочих дня с даты размещения проекта контракта в ЕИС. Ниже — пошаговый алгоритм и ключевые нюансы.

Шаг 1. Проверьте основания для снижения неустойки

Прежде чем составлять протокол, убедитесь, что размер неустойки действительно завышен. По общему правилу, установленному ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, пеня для поставщика составляет 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ от цены контракта за каждый день просрочки. Штрафы начисляются в виде фиксированной суммы, определяемой по постановлению Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042. Если заказчик установил более высокий процент или не предусмотрел оснований для списания неустойки, это может быть поводом для разногласий.

Шаг 2. Подготовьте протокол разногласий

Документ составляется в свободной форме, но должен включать:

• реквизиты закупки (номер извещения, идентификационный код закупки);
• ссылку на конкретный пункт проекта контракта, с которым вы не согласны;
• вашу редакцию спорного пункта или предложение об исключении;
• обоснование: почему текущая формулировка противоречит закону или является обременительной (например, ссылка на ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, постановление № 1042).

Пример формулировки: «Пункт 5.2 проекта контракта изложить в следующей редакции: “В случае просрочки исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, Заказчик направляет Поставщику требование об уплате пеней в размере 1/300 действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, фактически исполненных Поставщиком”». Это соответствует императивной норме закона.

Шаг 3. Направьте протокол заказчику

Протокол разногласий размещается в Единой информационной системе (ЕИС) в течение 3 рабочих дней с даты размещения заказчиком проекта контракта. Если вы не укладываетесь в этот срок, право на направление протокола утрачивается, и вы обязаны подписать контракт в исходной редакции либо отказаться от заключения (с риском попасть в реестр недобросовестных поставщиков).

Шаг 4. Дождитесь реакции заказчика

Заказчик в течение 3 рабочих дней рассматривает протокол и либо дорабатывает проект контракта с учетом ваших замечаний, либо повторно размещает проект с указанием причин отказа учесть разногласия. Если заказчик отказывается менять условия, вы можете:

• подписать контракт в исходной редакции (если риски приемлемы);
• отказаться от подписания, но тогда заказчик может инициировать включение вас в РНП. Чтобы этого избежать, важно доказать, что отказ был добросовестным, а условия контракта — явно незаконными.

Риски и ограничения

Протокол разногласий не может изменять существенные условия закупки: предмет контракта, цену, сроки, количество товара (работ, услуг). Вы вправе оспаривать только те положения, которые противоречат извещению, документации о закупке или вашему предложению. Если вы пытаетесь через протокол улучшить свое положение по сравнению с заявкой, заказчик вправе отклонить такие разногласия.

Когда нужен юрист

Если заказчик настаивает на завышенной неустойке и отказывается корректировать контракт, а вы рискуете попасть в РНП, стоит обратиться к юристу. Специалист оценит перспективы обжалования действий заказчика в ФАС или суде, поможет подготовить жалобу и собрать доказательства добросовестности.

Часто задаваемые вопросы

Можно ли через протокол разногласий полностью исключить неустойку?

Нет, поскольку ответственность сторон является обязательным условием контракта по 44-ФЗ. Вы можете только привести размер неустойки в соответствие с законом.

Что делать, если заказчик не отвечает на протокол разногласий?

Если в течение 3 рабочих дней заказчик не разместил доработанный проект или отказ, вы можете подать жалобу в ФАС на бездействие заказчика.

Можно ли подать протокол разногласий повторно?

Да, после получения доработанного проекта контракта вы вправе снова направить протокол, если остались неурегулированные разногласия. Но каждый раз соблюдайте 3-дневный срок.

Дисклеймер: Материал носит информационный характер и не заменяет консультацию юриста. Рекомендуется проверять актуальные редакции нормативных актов и учитывать конкретные обстоятельства вашей закупки.

Нормативная база и источники

• 44-ФЗ о контрактной системе — 44-ФЗ о контрактной системе 44-ФЗ о контрактной системе Официальный поиск 44-ФЗ. официальный источник